Трансграничные сделки США-Азия · Меморандум

LLC в США для нерезидентов: реальное сравнение Делавэра и Вайоминга

Выбор между Делавэром и Вайомингом для LLC нерезидента-основателя - не тот выбор, который предлагает маркетинговая литература. Я изложу реальные компромиссы и укажу на точки, где популярная формулировка неполна.

Нерезиденты-основатели, регистрирующие LLC в США, слышат два аргумента. Делавэр описывается как юрисдикция золотого стандарта с лучшими судами, наиболее развитой судебной практикой и наибольшей сигнальной ценностью для американских инвесторов. Вайоминг описывается как юрисдикция с защитой конфиденциальности, низкими сборами и сильным режимом обеспечительного иска. Оба аргумента содержат долю правды. Оба, как правило, подаются изолированно от операционной реальности, с которой основатель столкнётся. Выбор тоньше, чем демонстрирует маркетинговый материал.

Что реально предоставляет Делавэр

Закон об обществах с ограниченной ответственностью Делавэра, 6 Del. C. section 18-101 и далее, - наиболее развитый статут об LLC в США. Корпус прецедентных решений Суда по делам справедливости Делавэра по спорам в LLC существенен и влиятелен. Режим налога на привилегии в Делавэре для LLC невысок (ежегодная фиксированная плата $300 плюс сбор агента по регистрации, независимо от выручки или налогового присутствия в штате). Процессуальная инфраструктура (агенты по регистрации, услуги по созданию, судебные материалы) зрелая и недорогая.

Сигнальный эффект для американских инвесторов реален. Искушённые американские инвесторы предпочитают Делавэр. Причина отчасти в знакомстве (каждый американский M&A-адвокат знает Делавэрский кодекс) и отчасти в существе (Суд по делам справедливости разработал гибкие доктрины для разрешения тупиков и вопросов меньшинства). Для нерезидента-основателя, планирующего привлечь американский венчурный капитал, Делавэр - опция по умолчанию, а альтернатива требует обоснования.

Что не предоставляет Делавэр: конфиденциальность. Delaware LLC обязаны подать Свидетельство об образовании и поддерживать агента по регистрации. Свидетельство перечисляет наименование LLC и агента по регистрации. Удостоверение личности участников и управляющих не включается в публичные документы делавэрских LLC. Агент по регистрации ведёт записи. У штата ограниченные записи. Это обеспечивает бо́льшую конфиденциальность, чем в ряде юрисдикций, но меньше, чем в Вайоминге.

Что реально предоставляет Вайоминг

Закон об обществах с ограниченной ответственностью Вайоминга, Wyo. Stat. section 17-29-101 и далее, также хорошо разработан. Средство обеспечительного иска (charging order) Вайоминга является по статуту исключительным средством кредитора против доли участника в LLC. Это «аспект защиты активов», на который акцентирует маркетинговая литература. Защита реальна и значима для LLC с единственным участником, которые в ряде других юрисдикций могут быть подвергнуты обратному снятию корпоративной вуали в интересах кредитора. Годовые регистрационные сборы в Вайоминге невысоки.

Позиция Вайоминга по конфиденциальности сильнее, чем у Делавэра. Данные участников и управляющих не подаются публично. Вайоминг допускает номинальные услуги. Для нерезидентов-основателей, обеспокоенных видимостью, Вайоминг - более конфиденциальная юрисдикция.

Что не предоставляет Вайоминг: глубину прецедентной практики по коммерческим спорам. Верховный суд Вайоминга не выработал объёма и зрелости LLC-юриспруденции, характерной для Делавэра. Для сложного коммерческого спора суды Вайоминга разберут дело, однако предсказуемость результатов ниже, поскольку корпус руководящих принципов тоньше. Сигнальный эффект для американских инвесторов также слабее; юридические лица, зарегистрированные в Вайоминге, не редкость, но не являются опцией по умолчанию.

Федеральный налоговый слой

Федеральный налоговый режим LLC не зависит от штата регистрации. LLC с единственным участником по умолчанию является прозрачной организацией для федеральных налоговых целей, с доходом, перетекающим в налоговую декларацию участника. Для нерезидента-участника доход подлежит отчётности в форме 1040-NR (для физических лиц) или форме 1120-F (для неамериканских корпораций, удерживающих участие в LLC) и может облагаться американским налогом в зависимости от того, составляет ли деятельность LLC торговлю или бизнес в США по разделу 864 IRC.

LLC с несколькими участниками по умолчанию является партнёрством для федеральных налоговых целей, с распределяемой долей каждого участника в доходе, подлежащей отчётности. Обязательства по удержанию по разделу 1446 применяются к аллокациям иностранным партнёрам.

Штат регистрации не влияет ни на что из этого. Нерезидент-основатель, регистрирующий LLC в Делавэре, и нерезидент-основатель, регистрирующий LLC в Вайоминге, имеют одинаковую федеральную налоговую уязвимость. Она определяется деятельностью LLC, а не штатом регистрации.

Вопрос о налоге штата

Штат, в котором зарегистрирована LLC, не облагает налогом на доходы штата доходы, полученные за пределами штата. Делавэр и Вайоминг оба не взимают общего налога на доходы штата с внешних видов деятельности. Штат, в котором LLC ведёт деятельность, - облагает. Если у LLC есть сотрудники, офисы или иное физическое присутствие в Калифорнии, Калифорния облагает налогом доходы, полученные от калифорнийской деятельности, по Cal. Rev. and Tax. Code section 23101 (стандарт «ведения бизнеса») и section 17951 (правила об источнике дохода). Штат регистрации на это не влияет.

Вывод: налоговое планирование в штате касается места деятельности LLC, а не места её регистрации. Регистрация в Вайоминге не ограждает доходы, полученные в Калифорнии, от калифорнийского налога. Советники, утверждающие обратное, дают неполный совет.

Реалии банковского обслуживания и операций

Для нерезидента-основателя операционный вызов - открытие банковского счёта в США. Американские банки, как правило, требуют Идентификационный номер работодателя (EIN) от IRS, который нерезидент-основатель может получить, подав форму SS-4. Процесс открытия банковского счёта для нерезидентов ужесточился с 2018 года. Многие крупные американские банки требуют личного подтверждения личности бенефициарного владельца, что может быть затруднено для нерезидентов, не посещающих США.

Штат регистрации напрямую не влияет на открытие банковского счёта, однако адрес агента по регистрации и почтовый адрес LLC могут иметь значение. Ряд банков неформально предпочитает юридические лица, зарегистрированные в хорошо известных юрисдикциях (Делавэр), а не в менее распространённых (Вайоминг, Невада, Нью-Мексико). Предпочтения не являются формальными политиками, однако влияют на операционный опыт.

Практическая рекомендация: зарегистрируйте LLC, получите EIN и привлеките американский сервис, поддерживающий удалённое открытие банковского счёта (Mercury, Brex или аналогичные), либо посетите США для открытия счёта лично. Штат регистрации - одна из переменных в этом процессе; более важная переменная - способность основателя пройти этап верификации личности.

Слой отчётности о бенефициарных владельцах (CTA)

Закон о корпоративной прозрачности (CTA), 31 U.S.C. section 5336, и его нормативные акты по 31 C.F.R. section 1010.380, обязывают большинство американских юридических лиц подавать информацию о бенефициарных владельцах (BOI) в FinCEN. Отчёт BOI идентифицирует бенефициарных владельцев юридического лица (физических лиц с долей не менее двадцати пяти процентов или существенным контролем). Требования являлись предметом судебного разбирательства, включая дело National Small Business United v. Yellen в Северном округе Алабамы (2024) и последующие дела, и регуляторный статус неоднократно менялся. На дату настоящего меморандума советникам следует уточнять актуальный действующий статус требований BOI-отчётности перед консультированием нерезидента-основателя.

Значимость для выбора Делавэр - Вайоминг: требование BOI-отчётности федеральное и применяется независимо от штата регистрации. Основатель, стремящийся к конфиденциальности от федерального раскрытия, не достигнет её посредством выбора штата. Преимущество Вайоминга в конфиденциальности относится к раскрытию на уровне штата, а не федеральном.

Что я реально рекомендую

Для нерезидента-основателя, регистрирующего LLC в США, я прохожу через следующие соображения:

• Если в ближайших планах - привлечение американского венчурного капитала, регистрируйтесь в Делавэре. Сигнальная ценность и знакомость для американских советников стоят скромного разрыва в сборах.
• Если LLC создаётся для хранения активов или как операционная структура для малого бизнеса без краткосрочного американского институционального капитала, Вайоминг разумен. Режим обеспечительного иска значим, сборы ниже, а сигнальная ценность менее важна.
• Для LLC, которые будут работать в Калифорнии, Техасе, Нью-Йорке или других крупных штатах США, налоговый анализ определяется местом работы. Штат регистрации носит процессуальный характер.
• Для основателей, специально заботящихся о конфиденциальности, Вайоминг предлагает больше на уровне штата, однако BOI-отчётность применяется на федеральном уровне, и практическое преимущество в конфиденциальности уже, чем следует из маркетинговых материалов.
• Для основателей, обеспокоенных стоимостью, сборы Вайоминга скромно ниже; разница за несколько лет жизни LLC исчисляется сотнями долларов и не является существенным фактором в большинстве решений.

Результаты в вопросах выбора юрисдикции зависят от конкретных обстоятельств основателя и предполагаемой деятельности LLC. Маркетинговые материалы сервисов по регистрации, как правило, преувеличивают дифференциал. Дифференциал реален, но меньше, чем следует из маркетинговых текстов, а в большинстве случаев наиболее важная переменная - не штат регистрации, а место реального ведения бизнеса.

Сергей Токмаков, эсквайр, CA Bar #279869. Настоящий меморандум представляет собой профессиональный комментарий адвоката к правовым вопросам и не является юридической консультацией. Ознакомление с ним не создаёт отношений адвокат - клиент. Результаты прошлых дел зависят от конкретных обстоятельств и поведения противоположной стороны; ничто в настоящем материале не является прогнозом результата.