Operating Agreement para LLC de Washington: Guía de Redacción
El acuerdo operativo (operating agreement) de una LLC de Washington, denominado "limited liability company agreement" en el Chapter 25.15 RCW, es el documento que determina cómo los miembros realmente operan la compañía, comparten ganancias, resuelven disputas y salen. El Chapter 25.15 RCW es intencionalmente flexible. Esa flexibilidad es todo el punto: los fundadores pueden adaptar la mayoría de las reglas internas a su cap table real. Pero "flexible" no significa "todo vale." El estatuto separa disposiciones específicas que no pueden eliminarse ni limitarse por acuerdo, y esas excepciones son donde los fundadores se meten en problemas.
Respuesta rápida
Si una LLC de Washington no tiene un operating agreement por escrito, las reglas predeterminadas del Chapter 25.15 RCW llenan cada espacio en blanco. Esos valores predeterminados son perfectamente razonables para una LLC genérica. Suelen estar equivocados para la LLC que efectivamente formaste, porque la legislatura no conocía tu cap table, tus expectativas de votación, tu plan de salida ni qué miembro aportó la propiedad intelectual. La función del operating agreement es anular los valores predeterminados donde son incorrectos, y dejarlos en su lugar donde sí encajan.
Por qué importa un operating agreement de Washington
Las reglas predeterminadas estatutarias del Chapter 25.15 RCW están diseñadas para aplicarse cuando el operating agreement guarda silencio. RCW 25.15.018(1) dispone que el acuerdo rige las relaciones entre los miembros y los derechos y deberes de los administradores; RCW 25.15.018(2) dispone que, en la medida en que el acuerdo no aborde un asunto, el capítulo lo rige.
Esa sola oración es la razón completa por la que este documento es importante. Cada cuestión que el acuerdo no cubre, el estatuto la cubre, usando reglas que pueden o no coincidir con lo que los miembros habrían elegido. Reglas predeterminadas comunes que sorprenden a los fundadores incluyen:
- La votación por defecto en la mayoría de los asuntos es por miembro, no por porcentaje de capital, salvo que el acuerdo disponga lo contrario.
- Los miembros generalmente no tienen derecho automático a recibir distribuciones; las distribuciones quedan a discreción del administrador o de los miembros según el proceso que el acuerdo prevea.
- El cesionario de una participación en una LLC generalmente tiene derecho solo a derechos económicos, no a derechos de administración, salvo que el acuerdo disponga lo contrario.
- Al disociarse, el miembro disociado o su sucesor generalmente conserva solo el interés económico, salvo que el acuerdo establezca un mecanismo de recompra.
Áreas de riesgo en LLCs multi-miembro
La mayoría de las disputas entre fundadores de Washington que veo se pueden rastrear a una de siete cosas que el operating agreement no abordó o abordó mal. Cada una merece su propia sección en el acuerdo:
1. Aportes de capital
- Aportes iniciales de capital en efectivo, servicios o bienes: montos exactos, fechas y forma.
- Si los miembros pueden ser obligados a hacer aportes adicionales de capital y, en su caso, con qué aviso y proceso.
- Consecuencias si un miembro no realiza un aporte requerido (pérdida del derecho, dilución, conversión a préstamo).
- Método de valoración para aportes que no sean en efectivo, especialmente propiedad intelectual.
2. Votación
- Umbral de votación de los miembros para asuntos ordinarios frente a asuntos extraordinarios (venta de la compañía, disolución, admisión de nuevos miembros, modificación del acuerdo, cambio de elección fiscal).
- Votación por unidad frente a votación per cápita.
- Reglas de votación del administrador y de decisión a nivel de director en una LLC administrada por administrador (manager-managed).
- Quórum y mecánica de reuniones (el consentimiento por escrito en lugar de reunión es casi siempre preferible para LLCs cerradas).
3. Transferencias de participaciones
- Prohibición de transferencia sin consentimiento, con excepciones para planificación patrimonial y afiliadas.
- Derecho de tanteo a favor de la LLC y luego de los demás miembros, en cualquier transferencia voluntaria.
- Derechos de tag-along y drag-along en cualquier financiamiento o venta futuros.
- Qué sucede en caso de transferencia involuntaria (muerte, divorcio, bancarrota, acreedor con sentencia), típicamente una recompra forzada a un precio definido.
4. Disociación
¿Cuándo puede un miembro irse voluntariamente? ¿Qué pasa con su participación? La ley predeterminada de Washington convierte a la mayoría de los miembros salientes en meros titulares de interés económico sin derechos de administración. Eso rara vez es lo que cualquiera de las partes quiere. Una recompra definida, con un método de valoración especificado, es casi siempre la respuesta correcta.
5. Disposiciones de bloqueo (deadlock)
Una LLC 50-50 sin disposición de bloqueo es una demanda esperando ocurrir. Estructuras útiles incluyen:
- Director externo o mediador para desempate.
- Compra-venta activada por bloqueo (Texas shootout, ruleta rusa, recompra por opinión de equidad, recompra por tasador designado).
- Disolución estatutaria como último recurso bajo RCW 25.15.274, con el entendimiento expreso de que el acuerdo no puede modificar la facultad del tribunal de decretar la disolución bajo esa sección.
6. Disparadores de recompra
- Muerte o discapacidad de un miembro.
- Terminación del empleo (si un miembro también es un empleado operativo).
- Remoción con causa (fraude, incumplimiento material, condena por delito grave que involucre a la LLC).
- Salida voluntaria fuera de una ventana definida.
- Bloqueo.
7. Distribuciones fiscales
Una LLC tributada como sociedad de personas (partnership) asigna ingresos a los miembros distribuya o no efectivo. Si la LLC retiene todas sus ganancias, los miembros pueden adeudar impuesto federal sobre ingresos fantasma. La solución estándar es una distribución fiscal obligatoria: la LLC debe distribuir, como mínimo, una cantidad igual al ingreso imponible asignado a cada miembro multiplicado por una tasa combinada federal y estatal supuesta acordada. Sin esa cláusula, la LLC tiene pleno derecho de retener el efectivo y dejar a los miembros con la factura fiscal.
Cesión de propiedad intelectual
Si algún miembro aportó propiedad intelectual al momento de la formación (código, marca, trabajo anterior), el operating agreement debe referirse y exigir la ejecución de un acuerdo separado de cesión de propiedad intelectual que transfiera esa propiedad intelectual a la LLC. Formar la LLC por sí sola no transfiere propiedad intelectual de un fundador a la entidad. Esta es una de las brechas de limpieza fundacional más comunes que veo.
Restricciones a la transferencia
Más allá del derecho de tanteo mencionado arriba, una LLC cerrada casi siempre se beneficia de una prohibición absoluta de transferencia a competidores y de una restricción de derecho de valores según la cual cualquier transferencia debe cumplir con las leyes federales y de Washington aplicables en materia de valores.
Límites no renunciables bajo RCW 25.15
Esta es la parte del estatuto que los fundadores más malinterpretan. RCW 25.15.018(3) enumera una serie de disposiciones que un acuerdo de LLC no puede modificar. Las dos categorías más importantes, en mi experiencia, son los deberes y la responsabilidad.
Deberes: RCW 25.15.038(6)
El inciso (6) dispone que los deberes fiduciarios pueden ser modificados, ampliados, restringidos o eliminados por el acuerdo, pero con dos excepciones específicas que no pueden renunciarse:
Responsabilidad: RCW 25.15.038(7)
El inciso (7) permite que el acuerdo elimine o limite la responsabilidad personal de un miembro o administrador, pero nuevamente con excepciones que no pueden renunciarse:
Qué significa esto en la práctica
Un acuerdo de LLC que diga "el administrador no tiene deberes hacia los miembros" no es ejecutable en Washington en la medida en que eliminaría el deber de evitar la mala conducta intencional, las violaciones conscientes de la ley, la responsabilidad por distribuciones indebidas bajo RCW 25.15.231, o el deber contractual implícito de buena fe y trato justo. Los acuerdos modelo agresivos descargados de plantillas en línea cruzan esta línea con frecuencia. No son más seguros para el administrador; simplemente están equivocados respecto a la ley de Washington.
RCW 25.15.018(3) también enumera otros temas no renunciables, incluyendo la facultad de la LLC para demandar y ser demandada, ciertos derechos a registros e información, la obligación de liquidar en circunstancias especificadas y la facultad del tribunal para decretar la disolución bajo RCW 25.15.274. Lea la lista completa en el estatuto antes de confiar en cualquier anulación contractual agresiva.
Ventaja legal de Washington
El Chapter 25.15 RCW otorga a las LLCs de Washington una amplia libertad de contratación para la economía y la gobernanza entre miembros. También traza una línea clara en la mala conducta intencional, la violación consciente de la ley, las distribuciones indebidas y la buena fe y trato justo. El punto de palanca para un operating agreement cuidadoso es usar la libertad de contratación de manera agresiva para asuntos económicos y procedimentales, manteniéndose claramente dentro de las excepciones estatutarias. Ese es el acuerdo que realmente resiste cuando un miembro demanda a otro.
Lista de verificación práctica de redacción
- Cap table con aportes de capital, porcentajes y cualesquiera clases preferentes o de participación en utilidades.
- Administrada por administrador (manager-managed) o por miembros (member-managed), con administradores iniciales nombrados.
- Umbrales de votación para acciones ordinarias y extraordinarias.
- Cascada de distribución: distribuciones fiscales obligatorias y luego distribuciones discrecionales.
- Restricciones a la transferencia con derecho de tanteo y requisitos de consentimiento.
- Disparadores de recompra y método de valoración (valor contable, múltiplo acordado, tasador calificado).
- Mecanismo de bloqueo.
- Indemnización de miembros y administradores, redactada dentro de los límites del RCW 25.15.041.
- Lenguaje de modificación de deberes redactado dentro de los límites del RCW 25.15.038(6)-(7).
- Confirmación de cesión de propiedad intelectual y el acuerdo separado de cesión de propiedad intelectual requerido.
- Confidencialidad y no solicitación (la ley de no competencia de Washington es restrictiva; ver Chapter 49.62 RCW).
- Proceso de modificación con una supermayoría definida para cambios sustanciales.
- Resolución de disputas: mediación primero, luego una sede o foro arbitral definido.
- Páginas de firma para cada miembro y administrador.
Cuándo importa la redacción por un abogado
Para una LLC de Washington con un solo miembro y sin miembros externos, un acuerdo modelo limpio suele estar bien. Para cualquier LLC con dos o más miembros, no considero segura una plantilla genérica. El costo de hacer bien el operating agreement es pequeño comparado con el costo de deshacer una disputa entre fundadores bajo un acuerdo mal redactado o silencioso.
Paquetes de servicios
Recursos relacionados
Para la parte de formación, ver mi Guía de Formación de LLC en Washington y Guía de Formación de Corporación en Washington. Para la comparación con California, ver el Generador de Operating Agreement para LLC de California y el generador de operating agreement para LLC de un solo miembro.